大咖说第4期：法学实证研究论文提要汇编

【内容提要】信息技术的本质是计算。计算的内涵已经超越传统的数学运算，扩展到逻辑推理乃至成为观察世界的一种方法论。计算法学是传统法学面对“计算无处不在”的时代现象和”计算主义”认识论所形成的一种新范式。计算法学是基于计算的对象、方法以及能力等方面的差异而产生不同的法律问题以及与法律相关的技术问题，从而融入计算思维研究法律问题，利用计算方法开展法律大数据分析，以及结合计算技术研究法律科技的一门学科。法学的“计算范式”转变有利于去除“法律+信息技术”的碎片化问题，同时促进计算空间的治理结构从过去的权威法治规范向多元治理转变，促进法学研究方法从规范分析向数据分析拓展，并有利于形成计算化社会所需要的法律与技术融合治理模式。计算法学的发展需要构建跨学科融合的学术共同体，以提升我国普适计算时代的法律科学研究水平和现代化的法治能力。

【关键词】计算法学；交叉学科；法学范式；信息社会

【来源】《法学研究》2020年第5期

二、犯罪之技术治理的价值权衡：以数据正义为视角

【作者】单勇，南京大学法学院教授。

【内容摘要】在信息文明时代，大数据等新型通用技术深刻推动了犯罪治理的变革，犯罪的技术治理模式兴起。技术治理具有技术赋能与技术赋权的两面性，技术赋能与技术赋权“一显一隐”的非均衡发展致使算法歧视、隐私弱化、数字鸿沟等问题趋重，加剧了社会安全防卫与个人权利保护的价值冲突。在数据主义重塑社会结构的当下，对犯罪技术治理的正当性进行反思尤为迫切。对此，有必要引入数据正义的分析视角，迈向数据控制且超越数据控制，以有限扩张、关系均衡、法律控制、技术赋权等正当性要求锚定犯罪技术治理的价值导向。这要求我们以数据权利厘定数据监控的法律边界，以算法治理打开预测性执法的技术黑箱，对权力外溢至平台企业开展均衡治理，以数据开放打通公众参与的数据接口。

【关键词】技术治理；数据监控；正当性；数据正义；数据权利

【来源】《法制与社会发展》2020年第5期

三、认罪认罚“从宽”裁量模式实证研究——基于部分城市醉酒型危险驾驶罪的定量研究

【作者】吴雨豪，宾夕法尼亚大学犯罪学博士。

【内容提要】由于认罪认罚与其它量刑情节之间存在重合，一种观点认为，认罪认罚的“从宽”适用需要依附于自首、坦白、积极赔偿等实体性的从宽情形。另一种观点认为，认罪认罚的“从宽”适用具有独立性和专属性，应当在其它量刑情节之外适用额外的从宽。通过采集自2016年认罪认罚从宽试点以来六个城市法院裁判的30129份醉酒型危险驾驶罪的判决书进行实证研究发现：首先，司法中对认罪认罚从宽的适用部分依附于被告人的犯罪情节、自首、坦白以及对被害人的“积极赔偿”行为，但是相较于前两个影响因素，“积极赔偿”这一情节对于从宽适用的影响较弱。其次，在运用倾向得分匹配方法控制了相关情节之后，认罪认罚的被告人仅在自由刑的裁量上受到了较低幅度的从轻处罚，在罚金刑和非强制措施的适用上均没有获得显著和普遍意义的从宽。最后，各个城市在从宽的范围、模式和幅度上均具有悬殊的差距。

【关键词】认罪认罚从宽；依附性；量刑情节；被害人保护

【来源】《中外法学》2020年第5期

四、认罪认罚案件抗诉问题实证研究——基于102份裁判文书的分析

【作者】孙长永，冯科臻，西南政法大学。

【内容摘要】对裁判文书实证分析发现，认罪认罚案件中的抗诉包括“针对被告人上诉而提出的抗诉""量刑建议未得到采纳而引发的抗诉"及"基于事实认定和适用法律上的其他错误而提出的抗诉"三种类型。第一类抗诉主要涉及认罪认罚案件中的"认罚"以及《刑事诉讼法》第228条的理解和适用问题。第二类抗诉主要涉及《刑事诉讼法》第201条以及《认罪认罚从宽制度试点工作的办法(试行)》类似规定的理解和适用问题。第三类抗诉是由于强调"从快"而放松事实审查或法律审查的必然结果，其反映了抗诉对程序简化而导致实体不公的补正功效，但是同时也暴露出了“量刑建议明显不当导致量刑明显不当，事后公诉机关能否提起抗诉"等问题。

【关键词】抗诉；上诉；量刑建议；从快

【来源】《西南政法大学学报》2020年第4期

五、人民陪审改革成效的非均衡困境及其对策——基于刑事判决书的大数据挖掘

【作者】王禄生，东南大学法学院研究员，博士生导师，法学博士。

【内容摘要】根据对303万份刑事一审判决书的分析，虽然刑事案件的参审率不断提升，实质参审率接近九成，但陪审案件范围不尽合理；陪审员年均参审频率低位运行，“驻庭陪审”现象得到较好解决，但参审频率区间分布陷入严重的“二八效应”；“两陪一审”的参审形式比重持续上升并占据六成，但“两陪一审”相较于“两审一陪”的比较优势并不显著；陪审员参审对被告人而言虽然会提升案件的处断效率，但却可能形成对判决结果的负面影响。为了应对上述陪审制度改革的非均衡困境，需要适当限缩陪审案件范围，排除刑事简易程序中对陪审的适用；优化陪审员参审频率的区间分布，保障三分之二的陪审员在年内参审，并将“活跃陪审员”的年均参审数设置在5至25件；完善陪审员参审的审判组织形式，剔除“两审一陪”的合议庭形式。

【关键词】人民陪审；改革成效；非均衡困境；大数据挖掘；实证研究

【来源】《中国刑事法杂志》2020年第4期

六、瑕疵证据及其补救规则的适用

【作者】李学军，中国人民大学法学院教授，中国人民大学刑事法律科学研究中心研究员；刘静，中国人民大学法学院博士研究生。

【内容摘要】当前对于瑕疵证据与非法证据之间的关系，存在着“基于法律效力的划分”及“基于排除基点的划分”两大误区；而瑕疵证据与非法证据区别的关键点应在于违法程度的轻重，区分结果影响到关于二者证据能力的判断。本研究对网上公布的1401份与瑕疵证据有关的裁判文书进行了实证察：从总体情况来看，瑕疵证据案件数量逐年上升，案件基本覆盖了所有的证据种类，补救成功的案件占了绝大多数；对具体情况进行分析后发现，瑕疵情形与法律文本规定有所出入，法院对于补救方法的阐述说理明显不足。此外，还存在着瑕疵补救的扩大化适用、诉讼证据补强规则的异化及部分证据补救规则空缺等问题。结合理论分析与实证观察，完善瑕疵证据补救规则可从明确界定标准、细化补救方法、强化裁判说理三方面着手。

【关键词】瑕疵证据；非法证据；实证分析；瑕疵情形；补救方法

【来源】《清华法学》2020年第5期

七、民事科学证据可靠性认定中的司法前见——基于民事诉讼中鉴定意见的实证分析

【作者】屈茂辉，湖南大学法学院教授，法学博士；王中，湖南大学法学院博士研究生。

【内容摘要】以对中国裁判文书网上涉及“三大类”鉴定意见的生效民事判决文书进行抽样并经筛选后获得的4044份有效裁判文书为主要样本，并结合从国家司法鉴定名录网等渠道所获得的相应数据，对民事科学证据可靠性认定中的审判人员决策行为进行统计分析。统计分析结果表明，审判人员对于科学证据可靠性的认定受前见之影响，且与前见相关的影响因素包含不合理成分。为避免不合理前见导致事实错误理解的产生，进而影响裁判结果公正性，应从加强心证公开以及规范司法鉴定管理两方面调整与修正审判人员所获得的经验信息，从而减少或规避不合理前见对决策过程的影响。

【关键词】司法前见；科学证据；可靠性；心证公开；司法鉴定管理

【来源】《华东政法大学学报》2020年第5期

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